【股權(quán)激勵】：實股還是虛股？
一、實股和虛股的概念
股權(quán)激勵的方法有很多，又說14種方法的，有說12種方法的，還有各種各樣的分類方式。
但股權(quán)激勵首先有兩個大的分類，一大類是實股，另一大類是虛股。
1、實股的概念
所謂實股，就是實實在在的股權(quán)，是指依照《公司法》具備股東資格的股權(quán)，是真股權(quán)。
2、虛股的概念
所謂虛股，也就是虛擬股，是指不能依照《公司法》確認股東資格的虛擬股權(quán)，是假的股權(quán)。
二、實股、虛股在員工與企業(yè)關(guān)系上的區(qū)別
1、實股下員工與企業(yè)老板是出資人之間的股東關(guān)系
在實股之下，無論模式怎樣，但建立的是激勵對象和企業(yè)股東之間，關(guān)于企業(yè)共同出資、共同經(jīng)營、共擔風險的共同出資關(guān)系，之間屬于出資人的股東關(guān)系；
雖然這種股東關(guān)系是建立在員工與企業(yè)勞動合同關(guān)系基礎(chǔ)上，但這種股東關(guān)系一旦建立以后就是一個獨立的法律關(guān)系。
2、虛股下員工與企業(yè)依然是勞動合同關(guān)系
在虛股之下，無論具體操作方式如何，依然沒有改變企業(yè)員工與企業(yè)之間勞動合同關(guān)系的本質(zhì)。
三、實股、虛股在法律基礎(chǔ)上的區(qū)別
1、實股的法律基礎(chǔ)是《公司法》
一旦通過實股方式實施了股權(quán)激勵，則該行為產(chǎn)生的任何爭議就屬于《公司法》下的股東之間的權(quán)利義務(wù)糾紛，相應(yīng)的法律基礎(chǔ)就更加需要適用《公司法》相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)范以及司法解釋等。
2、虛股的法律基礎(chǔ)是《勞動法》
通過虛股方式實施的股權(quán)激勵，因為本質(zhì)上并沒有改變勞動合同關(guān)系，因此相應(yīng)的法律適用基礎(chǔ)依然是《勞動法》、《勞動合同法》相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)范以及司法解釋等。
四、實股、虛股在對員工忠誠義務(wù)上的區(qū)別
1、實股對員工有更高忠誠義務(wù)的要求
實股模式下，建立的是基于《公司法》的股東關(guān)系，因此基于法律法規(guī)規(guī)范以及公司章程的要求，員工基于股東身份的獲得和股東權(quán)利的獲取，必然要承擔相應(yīng)的、要求更高的保密、競業(yè)禁止、關(guān)聯(lián)交易等義務(wù)。
2.虛股對員工忠誠義務(wù)方面沒有辦法做出突破性的改變
虛股模式下，沒有改變員工和企業(yè)基于《勞動法》和《勞動合同法》下的勞動合同關(guān)系，因此也很難基于虛股下的股權(quán)激勵，要求員工承擔更高的忠誠義務(wù)。
五、實股、虛股在對員工關(guān)注點引導(dǎo)上的區(qū)別
1、實股下除了分紅權(quán)以外還有股權(quán)本身的增值，因此員工更關(guān)注企業(yè)的長期發(fā)展
在實股的股權(quán)激勵方式下，因為員工享有的是公司實實在在的股權(quán)，該股一方面有分紅的價值，另一方面還有股權(quán)增值的價值，也就是公司估值的增長、股權(quán)價值的增值。
因此，基于實股的股權(quán)價值，可以引導(dǎo)員工更加關(guān)注與公司的長期發(fā)展、公司股權(quán)的持久增值，而不是僅僅關(guān)注于公司股權(quán)的分紅。
2、虛股下只有分紅權(quán)的讓與，因此員工更關(guān)注企業(yè)的分紅
在虛股的激勵方式下，根源上來說只是股東未來預(yù)期分紅權(quán)的一種讓與方式，因此員工更關(guān)注的只能是企業(yè)分紅情況，而無法基于虛股的激勵關(guān)注到企業(yè)的長期發(fā)展、企業(yè)估值的增長。
六、實股、虛股適合的公司類型不同
1、實股更適合公司估值有增長的公司
在實股的股權(quán)激勵下，員工可以更多享受隨著公司估值增長、持有股權(quán)價值增長帶來的收益，因此相應(yīng)的更加適合于公司估值有增長的公司。
如果公司估值在激勵期限內(nèi)并沒有明顯增長的體現(xiàn)和衡量，則該部分股權(quán)價值增長的體現(xiàn)性并不充分，則喪失了實股模式激勵的核心意義。
因此，成長性比較強的公司，比如創(chuàng)業(yè)公司能夠有企業(yè)估值的迅速增長、上市前公司能有企業(yè)股權(quán)價值的變現(xiàn)預(yù)期等，都是相對比較適合實股模式的。
2、虛股更適合企業(yè)分紅比較確定的公司
在虛股的股權(quán)激勵下，員工只能關(guān)注于公司的分紅情況，因此相應(yīng)的更加適合于公司分紅比較確定或者相對穩(wěn)定可預(yù)期的公司。
如果公司正處于創(chuàng)業(yè)期，企業(yè)本身現(xiàn)金流不充分、分紅不確定，或者正處在上市前需要降低成本提升凈利潤的時期，在無法保證分紅穩(wěn)定或可預(yù)期的情況下，并不大適合采用虛擬股的激勵方式。
七、實股、虛股適合的員工群體不同
1、實股更適合核心員工
因為實股方式建立的是出資人之間的股東關(guān)系，股東關(guān)系相較勞動合同關(guān)系，在關(guān)系穩(wěn)定性、長久性方面都更有優(yōu)勢，且有著更加深入的權(quán)利享受和義務(wù)承擔，因此更加適合核心員工。
2、虛股更適合非核心員工
因為虛股方式?jīng)]有改變最基礎(chǔ)的勞動合同關(guān)系，只是一種收益的體現(xiàn)方式，因此如果對核心員工采取虛股方式進行激勵的話可能會有反面效果，實務(wù)之中更加適合于非核心員工。
八、實股、虛股的存在方式不同
1、實股可以在勞動合同關(guān)系終止后獨立存在
實股模式下的股權(quán)激勵，雖然是依照公司與員工勞動關(guān)系基礎(chǔ)上建立的，勞動關(guān)系是建立實股股權(quán)激勵的前提，但是一旦實施股權(quán)激勵行為后，基于股權(quán)激勵而產(chǎn)生的股東關(guān)系就是一個獨立的關(guān)系，不因為基礎(chǔ)勞動關(guān)系的喪失而當然失去。
實務(wù)中，在實股股權(quán)激勵下，往往在特定條件下導(dǎo)致勞動關(guān)系終結(jié)時，股權(quán)關(guān)系依然會存續(xù)或存續(xù)特定的時間。
2、虛股并不適合在勞動關(guān)系終止后獨立存在
因為虛股還是屬于勞動合同關(guān)系的一種升級形式，本質(zhì)上仍然屬于勞動合同關(guān)系，因此勞動合同關(guān)系終止后，虛股的存在基礎(chǔ)也就喪失了，虛股也就不存在了。
實務(wù)中，經(jīng)常把虛股稱之為“身股”，也就是更加強調(diào)虛股對于勞動合同關(guān)系這一人身依附性質(zhì)的依賴性。
九、實股、虛股的出資方式不同
1、實股可以要求員工出資購買
實股模式下的股權(quán)激勵，無論公司按照何種方式估值、員工按照何種方式出資/增資，本身基于股權(quán)內(nèi)在出資屬性的特點，是可以要求員工出資購買的。
實務(wù)中，實股模式下的股權(quán)激勵，一般也會要求作為激勵對象的員工履行相應(yīng)的出資義務(wù)，只是在企業(yè)估值和出資期限/方式上有很多變通性的安排。
2、虛股并不適合要求員工出資購買
虛股模式下的股權(quán)激勵，因為只是基于勞動合同基礎(chǔ)的公司股權(quán)收益權(quán)讓與，其本質(zhì)上是對未來公司股權(quán)收益權(quán)的提前分配安排，并不是一個帶有物權(quán)性質(zhì) 的權(quán)利，收益權(quán)本質(zhì)上屬于債權(quán)的一種，而且屬于那種無法登記的、不確定的、未實際發(fā)生的未來收益權(quán)。
因此一般情況下來說，虛股并不適合要求員工出資購買。一方面虛股標的作為一種未來收益權(quán)資產(chǎn)，并不包含出資的屬性；另一方面，而且如果大范圍地以虛股形式要求員工出資購買的情況下，很有可能構(gòu)成非法吸收公眾存款罪等相應(yīng)的刑事責任。
實務(wù)中，也并不建議公司采取虛股激勵的情況下，要求被激勵對象進行出資。
十、實股、虛股的流動性、變現(xiàn)價值不同
1、實股本身可以流動性并具備變現(xiàn)價值
因為實股本身的獨立權(quán)利屬性，而且實股本身具備作為股權(quán)價值的增值性，在符合特定條件基礎(chǔ)上，是可以獨立轉(zhuǎn)讓的，因此實股本身是具有流動性且具備變現(xiàn)價值的。
2、虛股本身并不具備流動性和變現(xiàn)價值
因為虛股本質(zhì)上是基于勞動合同關(guān)系的未來股權(quán)收益權(quán)，具備很強的人身依賴性，其轉(zhuǎn)讓受限，因此虛股本身并不具備流動性和變現(xiàn)價值。
綜上，就實股、虛股從基礎(chǔ)概念、法律關(guān)系、法律基礎(chǔ)、忠誠義務(wù)、員工關(guān)注點、公司類型、員工群體、存在方式、出資方式、變現(xiàn)價值這十個方面進行了對比式的闡述。
因此，股權(quán)激勵的第一步，就是要分清楚是做實股激勵還是虛股激勵，這個選擇是一個分水嶺，當然也可以針對不同人群組合使用。
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